Società esterovestite

Con esterovestizione si intende il fenomeno col quale un soggetto d’imposta sostanzialmente italiano acquisisce formalmente la residenza estera, al fine di non essere assoggettato a tassazione in Italia.
Dal luglio 2006, con il decreto Visco-Bersani (decreto legge 223/2006, convertito in legge 248/2006), nel testo dell'articolo 73 del TUIR - Testo Unico Imposte sui Redditi sono stati introdotti i commi 5-bis e 5-ter, recanti la disciplina della presunzione di residenza in Italia di società ed enti esteri, al ricorrere di determinate condizioni.
In sostanza, si presumono residenti in Italia, salvo prova contraria, quelle società o quegli enti che, pur avendo la sede legale o amministrativa all'estero, detengono direttamente partecipazioni di controllo in una società di capitali o altro ente commerciale residente in Italia e, allo stesso tempo, sono assoggettati al controllo, anche indiretto, da parte di soggetti residenti nel territorio dello stato italiano oppure presentano un organo di gestione composto prevalentemente da amministratori residenti in Italia.
L’Associazione Italiana Dottori Commercialisti ha contestato la suddetta normativa in materia di esterovestizione ritenendo la stessa contraria alle norme comunitarie: secondo l’Associazione la normativa provocherebbe, infatti, una restrizione della libertà di stabilimento che, di fatto, potrebbe vincolare le scelte economiche degli operatori nel senso che potrebbe indurre gli stessi a rinunciare all’acquisizione, alla creazione o al mantenimento di una consociata in un altro stato membro.

Dott. Stefano Aldovisi
Ordine dei Dottori Commercialisti ed Esperti Contabili di Milano
ADZ Morison

La circolare ministeriale n. 28/E del 4 agosto 2006, al paragrafo 8, ha chiarito che le norme sull’esterovestizione che, ai commi 5-bis e 5-ter dell’articolo 73 del TUIR, prevedono "in definitiva, l'inversione a carico del contribuente dell'onere della prova, dotando l'ordinamento di uno strumento che solleva l'Amministrazione Finanziaria dalla necessità di provare l'effettiva sede dell'Amministrazione di entità che presentano elementi di collegamento con il territorio dello Stato molteplici e significativi. In tale ottica, la norma persegue l'obiettivo di migliorare l'efficacia dell'azione di contrasto nei confronti di pratiche elusive, facilitando il compito del verificatore nell'accertamento degli elementi di fatto per la determinazione della residenza effettiva delle società".
La medesima circolare, al paragrafo 8.3, laddove si occupa di "prova contraria", prevede che "il contribuente per vincere la presunzione dovrà dimostrare, con argomenti adeguati e convincenti, che la sede di direzione effettiva della società non è in Italia, bensì all'estero. Tali argomenti e prove dovranno dimostrare che esistono elementi di fatto o atti idonei a dimostrare un concreto radicamento della direzione effettiva nello stato estero".
Più in generale però, di là dalla presunzione specifica di cui ai citati commi 5-bis e 5-ter dell’articolo 73 del TUIR, da qualche anno a questa parte l’Amministrazione finanziaria effettua approfonditi controlli in tema di esterovestizione nei confronti di soggetti con sede legale estera ma amministrati o partecipati da soggetti italiani, al fine di smascherare comportamenti finalizzati a sottrarre materia imponibile al prelievo fiscale nazionale.
Tuttavia, in assenza delle condizioni di cui ai citati commi 5-bis e 5-ter (in particolare del controllo da parte della società estera di una società italiana) è l’Amministrazione Finanziaria che deve fornire la prova dell’esterovestizione, prova basata essenzialmente sulla dimostrazione che il luogo effettivo dell’Amministrazione della società è in Italia anziché all’estero.
Al riguardo, la circolare n. 1/2008 della Guardia di Finanza ha precisato che, nella fase di accesso presso una società residente, deve essere rinvenuta documentazione di varia natura attinente l’operatività di una società formalmente costituita all’estero che, in quanto tale, non avrebbe titolo per essere custodita nel territorio dello Stato.
In particolare, i verificatori sono tenuti a cercare documenti da cui risulti:

• la residenza degli amministratori, verificando se vi sia presenza di consiglieri residenti in Italia;
• il luogo in cui si sono svolte le riunioni - formali e/o informali - del Consiglio di Amministrazione e sono compiuti gli atti di amministrazione, riscontrando anche se nelle date indicate sui registri sociali gli amministratori abbiano effettivamente soggiornato all’estero;
• il luogo di recapito delle lettere di convocazione del Consiglio di Amministrazione;
• comunicazioni fax e/o e-mail dalle quali emergano elementi atti a comprovare che la sede di direzione effettiva della società è sul territorio nazionale;
• il luogo in cui sono stati stipulati i contratti relativi ad attività poste in essere dalla società;
• la disponibilità sul territorio nazionale di conti correnti da cui la società trae le provviste finanziarie per lo svolgimento delle attività sociali;
• il luogo di approvvigionamento, predisposizione e formazione dei documenti contabili o d’altra natura delle società formalmente istituite all’estero.

A livello sanzionatorio, nel caso in cui risulti dimostrata la residenza italiana della società esterovestita, quest’ultima può incorrere in gravi violazioni, in alcuni casi anche rilevanti penalmente, quali la mancata tenuta delle scritture contabili, l’omessa presentazione delle dichiarazioni ai fini delle imposte dirette e Iva e l’omesso versamento delle imposte.